Предпринимательство без регистрации: чем грозит?

05 сентября 2024

Какая деятельность может иметь признаки предпринимательской, а также нормы ответственности за проведение хозяйственной деятельности без регистрации ФЛПФизическое лицо — предприниматель Это достаточно актуальный вопрос, в особенности для современных реалий жизни украинцев в военных реалиях. Об этом поговорим в данном материале.

Когда необходим статус ФЛП?

Следует сказать для начала, что приобретать статус ФЛП требуется далеко не всегда и повсеместно. К примеру, физическое лицо способно успешно предпринимать эпизодические продажи недвижимости, при этом не будучи предпринимателем.

Однако при появлении систематичности в совокупности с другими признаками предпринимательской деятельности, означает появление обязанности по регистрации статуса ФЛП.

Из содержания ч.2 ст.50 ГКУ вытекает, что физическое лицо реализует своё право на проведение предпринимательской деятельности при условии проведения государственной регистрации в установленном законом порядке. А именно, после регистрации ФЛП.

О каких признаках предпринимательской деятельности идёт речь?

Предпринимательством принято считать самостоятельную, инициативную, систематическую, на собственный риск хозяйственную деятельность, которая осуществляется с целью получения прибыли (ст.42 ХКУ).

А также хозяйственной деятельностью является активность, направленная на изготовление и продажу продукции, выполнения определённого труда или оказания услуг стоимостного характера, имеющие ценовую определённость (ст.3 ХКУ).

Исходя из этого приходим к выводу, что предпринимательство имеет место быть, когда существует систематическое акцептирование самостоятельных решений лицом касательно проведения операций относительно производства, продажи товаров/услуг, выполнения работ или оказания услуг, которые обладают ценовой определённостью, с целью получения прибыли, сопровождающиеся принятием на себя всех рисков.

Для начала вроде бы всё ясно. Однако существует множество различных деталей.

1. Систематичность.
 Это именно тот критерий, который зачастую служит спасением от ответственности тех граждан, которые были уличены при проведении ими операций в рамках деятельности, которую «налоговики» расценивали бы по «внешним признакам» в качестве предпринимательской.

Однако «контролёры» обычно проводят фиксацию/документирование одной операции, а по отношению к другим в лучшем случае руководствуются то ли свидетельствами сторонних лиц, либо косвенные признаки, указывающие на то, что деятельность определяется систематическим характером.

Однако, как ранее отмечалось ВСУ (актуально и сейчас), систематичность – это три раза в течение календарного года или чаще (Постановление пленума ВСУ №3 от 25.04.2003 года).

Из этого следует, что контролёрам надлежит доказать именно проведение трёх операций. При условии, что это не сделано, суды не видят законной возможности по наложению на гражданина штрафа за хозяйственную деятельность без факта регистрации.

Однако граждане самостоятельно в содержании объяснений сообщают о систематичности. Как следствие, получают штраф. Однако, если данное сообщение содержит «искреннее раскаяние», что суды ограничиваются минимальной величиной штрафных санкций. А иногда и вовсе не налагают мер административной ответственности, и дают лишь устное замечание. Однако, тут не предугадаешь, как лучше. То есть решение суда не может быть заведомо известным. Поэтому можно «раскаиваться», но всё равно быть получателем большого штрафа. А можно и не раскаиваться, а штрафа не будет.

То есть можно обратить внимание, что если есть письменные соглашения или операции, которые оставили документальные «следы, то отрицание систематичности – дело бессмысленное.

Однако даже наличие систематичности не означает одновременного выполнения других критериев, показывающих на предпринимательскую деятельность: цель получения прибыли, принятие рисков (об этом речь далее).

Следует обратить внимание, что, если речь идёт о купле-продаже примитивных бытовых услуг, то насчитать 3 раза не так уж и сложно. А что по отношению к услугам/работам, которые оказываются в течение определённого времени? Четкая позиция по определению систематичности на сегодняшний день отсутствует.

2. Направленность на прибыль, принятие рисков.

Прибылью считается сумма, на которую доходы превысили связанные с ними расходы. Принятие рисков, это согласие с возможным поднесением расходов, то есть вместо прибыли получить убытки.

В связи с этим продажа 3 и более раз в год собственных вещей, не содержит в себе признаков предпринимательства.

Однако также имеем категорию – «независимая профессиональная деятельность». Главное условие здесь применение наёмного труда трёх и более физических лиц (п.п.14.1.226 НКУ). В подобных пределах в сфере культуры, литературы, образовании оказание услуг/выполнение работ даже систематического характера не требует регистрации ФЛП.

Аренда и предпринимательство

По гражданскому законодательству аренда не носит характера услуги. А предпринимательство отличается систематичностью в отношение изготовления и продажи продукции, выполнению работ или оказанию услуг за плату.

Исходя из данного формального повода можно прийти к либеральному выводу, что в отсутствие анализа аренды на признак систематичности, это не является предпринимательском.

Кроме прочего, НКУ содержит самостоятельный вид налогообложения (ст. 177 НКУ), а именно взимание НДФЛНалог на доходы физических лиц от доходов по сдаче недвижимости в аренду, жилищный найм (п.170.1 НКУ).

Однако множество судебных баталий говорит о том, что и аренда иногда относится к предпринимательской деятельности.

При этом тут действуют органы Нацполиции, которые, равно как и фискалы, обладают правом протоколирования админнарушений (ст. 164 КУоАП).

Важно знать! Налоговики разрешают осуществлять аренду за пределами хозяйственной деятельности (103.09 БЗ).

Из этого следует, что следует подвергать глубокому анализу каждый арендный случай касательно рисков получить штраф за проведение деятельности в отсутствие регистрации предпринимательства. То есть необходимо понять, присутствуют ли критерии предпринимательства каждый отдельный случай.Кто станет отвечать за ошибки бывшего главбуха?

Следует учитывать число объектов аренды, случаи субаренды, однако при условии оплаты НДФЛ и ВСВоенный сбор у налоговиков, как правило, вопросы отсутствуют (см. 103.09 БЗ). Однако остаются органы Нацполиции. И фискалы не всегда отличаются последовательностью. Из этого следует, что необходимо предполагать ответственность.

Также не следует путать аренду с услугами по временному проживанию. Данный вид деятельности урегулирован порядком №297, завизированным постановлением КМУ от 15.03.2006 года №297. Данный вопрос содержится как раз в п.6,7 данного Порядка.

Ответственность за отсутствие регистрации

Закон предусматривает немалую меру ответственности за проведение предпринимательской деятельности в отсутствие официальной регистрации (ст.164 КУоАП). Она достигает штрафа в 17-34 тыс.грн. с конфискацией изготовленной продукции, или заработанных денег, или без наложения конфискации. Последняя не носит обязательного характера.

А при повторном совершении в течение календарного года, если деяние сопряжено с получением прибыли более 1342000 грн., штраф 34-85 тыс. грн. с конфискацией изготовленной продукции или денег, которые были получены посредством совершения данного правонарушения.

Озвучим ещё несколько важных нюансов:

1.   Фиксацией нарушений занимаются органы Нацполиции, налоговики. А рассмотрением дел занимаются суды. То есть к сумме штрафа требуется ещё и приплюсовать судебные издержки.

2.   Существуют случаи, когда суд посчитал нарушение малозначительным и освобождал от ответственности и ограничивался устным замечанием по ст.22 КУоАП. Однако в отношении нарушения, предусмотренного ст.164 КУоАП, данный вариант невозможен.

3.   При несвоевременной уплате штрафа, его величина возрастает вдвое (ст.308 КУоАП).

4.   Время наложения взыскания – не позднее 3-ёх месяцев с момента совершения (ст.38 КУоАП). Поэтому при завершении незаконного бизнеса начинает отсчитываться данный временной срок.

5.   Ранее за проведение незаконной предпринимательской деятельности можно было бы получить и уголовную ответственность. Однако это в прошлом (ст.202 УКУ).

Нюансы наложения ответственности

Дела о нарушении ст.164 КУоАП суды рассматривают достаточно часто. Однако наибольший массив приходится на торговлю «с рук» (рынки, приём вторсырья и т.д.). то есть это те места, где можно «схватить за руку» нарушителя.

Фиксацией, как правило, занимается Нацполиция. Фискалы не отличаются особой активностью. Однако при наличии документальных следов о деятельности, могут сработать и фискалы. Это касается случаев, когда уплачен НДФЛ, ВС, НДСНалог на добавленную стоимость, ЕСВЕдиный социальный взнос, штрафы. То есть пошлины и налоги, которые должен был бы уплатить зарегистрированный предприниматель на общей системе.

Однако подобный подход до сих пор обсуждается и не обладает поддержкой в судах судов (см., в частности, постановление ВС от 25.01.2023 по делу № 1.380.2019.004064).

Логика звучит так: никакая государственная инстанция не может вынудить или принудительно присвоить физическому лицу статус ФЛП, в обход процедуры госрегистрации, а предпринимательские правила налогообложения являются применимыми при получении дохода гражданином, имеющим статус ФЛП.

Поэтому нормы ст.164 КУоАП должны применяться для обычных граждан.Какой выбор лучше: ФЛП или юрлицо?

В данном материале мы не стали учить вас плохому, а обстоятельно рассказали о тех мерах ответственности, которые применимы в случае проведения предпринимательской деятельности в отсутствие статуса ФЛП (оформления госрегистрации).

Важно понимать, что именно является предпринимательской деятельностью, и какая хозяйственная активность обладает признаками предпринимательства.

Важно понимать, что вся деятельность с целью получения прибыли ведётся на страх и риск самого физического лица. Это касается не только зарегистрированных предпринимателей. А если не оформить статус ФЛП, то данные материальные риски возрастают многократно.

Поэтому следует много раз подумать, прежде чем предпринимать какую-либо незаконную деятельность с целью получения прибыли.